为什么不判强奸罪？
2023/4/9 0:00:03 皇城根下刀笔吏pro
关于丰县八孩案件，昨天在微博写了一篇评论文章，发现大家的留言很积极，反响不错。我把截图放在这儿，供大家参考。
其实，关于这个案件，还有一个比较冷峻的视角，即董志民是否构成强奸罪？
一审法院没有判强奸罪，在宣判后的对外解释中，也没有提到为什么不判强奸罪。我看到很多朋友纷纷留言，对此表示不理解。
关于这个问题，核心在于，两人在20多年前办理的结婚登记，是否有效？
个人理解，这其实涉及到非常复杂的取证问题。由于结婚登记的办理时间，发生在20多年前，如果没有确凿的证据，很难证明当时的婚姻登记存在强迫或非自愿情况。
办理刑事案件讲究证据的高度确定性，最好能够达到排除一切合理怀疑的程度。如果证据不太充分，存在疑点，一般会按照“疑罪从无”的原则不予定罪，以免造成冤假错案。
由于小花梅没有语言表达能力，而董志民大概率不会承认自己有强迫结婚或强奸的行为，同时对于当时办理婚姻登记的工作人员来讲，估计也很难准确记得一件发生在20多年前的事情，所以对于办案机关来讲，个人认为很难获取足够的证据。
我不太认为，司法机关会在这个罪名上故意偏袒董志民，而更可能是因为证据不足。因为这个案件全网关注，董志民是底层人员，不太可能在法律之外有影响办案机关人员的能力，如果司法机关在这个案件上故意偏袒董志民，对办案人员来讲，没有什么好处。
如果司法机关没有能够获得确凿充分的证据，来证明当年的婚姻登记存在无效的情形，则不能随便认定该婚姻登记无效。现在实行办案人员错案责任终身追究制，即如果办错案件，哪怕未来你离职、退休不干了，也要追究责任。
刑事司法流程中的证据，不能靠推测、推论、想象、媒体报道来认定，必须非常严谨。不能说，由于小花梅是被拐卖的，所以她的结婚登记必定不是出于自愿。只能说，从可能性的角度来说，这种可能性存在，且可能性较大，但是，不一定是唯一可能。
我这么讲，不是想给犯罪分子开脱，只是纯粹讲一下法律逻辑。
在司法机关办案时，对证据认定的要求严格之后，一方面可以限制司法机关的自由裁量权，避免他们滥用权力冤枉好人，造成冤假错案，但另一方面也可能会放纵坏人，因为可能导致缺乏足够的证据对他们进行定罪。
关于后者，在英美法系国家更为明显。他们有严格的非法证据排除规则，并需要十几个陪审团成员一致同意后，才可以对嫌犯进行定罪，证据标准和定罪要求高了之后，导致有些坏人可能比司法机关还嚣张。
我在网上看到一些不判强奸罪的不同解读。个人认为，司法机关不一定考虑那么多，可能只是因为证据不足。因为对于这样一个全网关注的案件来讲，我觉得办案人员的第一要务，是把这个案件涉及到的证据、事实、法律认定，做到非常严谨无遗漏，避免自己办错案，而不是考虑一些非法律因素以外的其他东西。
有些朋友可能会想，即便两人的婚姻关系有效，难道婚内强奸不算强奸吗？
由于小花梅到了后期精神疾病越来越严重，已经失去了独立意志和自我判断能力，从理论上来讲，跟她发生性关系的行为，涉嫌强奸犯罪。
但是，在司法实践中，婚内强奸一般只在非正常婚姻关系中认定，比如两人已经在离婚诉讼中，或者已经因感情不合而分居，在这些情况下，如果男方违背女方意愿，强行跟女方发生性关系，会构成强奸罪。
在其他情况下，我没看到有被认定为强奸罪的判例。
关于这个问题，世界上不同国家对此规定有所不同。有些国家规定，婚内强奸不构成犯罪，有些国家区分不同情况，逐步将婚内强奸入刑。
总的趋势是，要尊重女方意愿。不过，这其中存在一个悖论，即当把婚内强奸不加区分完全入刑后，从某种程度上来讲，也消解了婚姻的功效。
假设丈夫想跟妻子亲热，但妻子因为各种原因不太愿意时，如果丈夫强行搂搂抱抱想要亲热的话，将构成强奸罪。
反之亦然。
当然，针对男性没有强奸罪，只有猥亵罪。
这会给夫妻关系带来很大的不稳定。因为当两人结婚后，发生肌肤相亲是常态，而两人出现步调不一致的话，也可能是时有发生的事情。如果动辄定罪入刑，则夫妻关系反而可能会变成一项具有一定危险性的事情。
所以，司法实践中只对处于非正常婚姻关系中的人，定罪入刑，其他的一般不定罪入刑。
还是那句话，法律的作用是有限的。法律解决不了观众的情绪问题，而只能按照证据、事实、法律适用这几个角度，作出逻辑自洽的认定。如果法律判定为无罪，不代表客观事实上必定无罪。如果法律判定为有罪，也不代表客观事实上必定有罪。
法律是人类有限认知的反映。法律只能在人类有限的认知下，作出有限的认定。这个有限的认定，无限接近于客观事实，但必然不完全等于客观事实。在人类发明时光机之前，法律必然带有局限性。
我们不能离开法律，因为这是人类目前已知的最有效手段，但是我们也不能说法律万能，因为在人类完全摆脱对世界认知的有限性之前，法律也是有限的。
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