【斑斓·挽歌】何 帆 | 今夜，让我们谈谈如何保护司法者
2016/2/29 中国好学者
作 者 | 何 帆(最高人民法院法官)
别再高呼今夜我们都是法官了，职业保障不落实，人人都是司法民工。
别去吆喝大家一起抱团取暖了，制度保护不到位，抱团两个冻死一双。
也别埋怨满屏看客幸灾乐祸了，若自己人都沉默，又能赢得谁的尊重？
好吧，聊点儿实在的，让我们谈谈法官、检察官的职业保障问题。
四中全会《决定》提出要“建立健全司法人员履行法定职责保护机制。”既是“建立”，说明现有机制极不完善。
怎么不完善了？
先看庭内。《刑法修正案(九)》修改了《刑法》第三百零九条，将“侮辱、诽谤、威胁司法工作人员，不听法庭制止，严重扰乱法庭秩序的” 和“有毁坏法庭设施、抢夺、毁损诉讼文书、证据等扰乱法庭秩序行为，情节严重的”行为增列为罪状，拓宽了扰乱法庭秩序罪的打击范围。
但是，缺憾有二：第一，扰乱法庭秩序罪仍是公诉犯罪。明明是法官眼皮子底下的犯罪，世界各国都明确由法官径行判决，我们却仍规定由公安立案侦查、检察机关提起公诉，这样一来，效果可想而知。难道对法院和法官连这么一点儿基本的信任都没有么？那何必又把这类案件交给法院判呢？
第二，扰乱法庭秩序罪的适用范围仍局限于法庭之内。对于发生在法庭之外，哪怕是法院之内的“侮辱、诽谤、威胁”法官、检察官的行为，刑法却就此止步。我们承认，法庭是国家进行审判活动的庄严场所，刑法对法庭秩序应当给予特别保护。可是，法官也是代表国家行使审判权的人员，难道法官在法庭内里打不得骂不得，出了法庭就不受保护了？法律维护得到底是抽象的秩序，还是秩序当中有血有肉的人？
再看庭外。除了“以暴力、威胁或者其他方法阻碍司法工作人员执行职务的行为”可以妨害公务罪论处，又或处以司法拘留，但是，对法官、检察官及其近亲属的恐吓、威胁、侮辱、诽谤、跟踪、骚扰、伤害行为，却没有相应处理机制。
先说诽谤。“诽谤”法院，没有被害人，无法自诉；诽谤司法人员，救济机制极不畅通，澄清机制更是形同虚设。试问几个往法院、法官身上的泼脏水的人被真正追究了责任？捏造“南京李芊案”的“谣哥”安然无恙。恶意“举报”齐奇大法官的宋城集团老总安然无恙。全网污称通州法官“打人”的北京律师崔慧安然无恙。
是的，面对“用脚投票”的法官，我们要用事业留人，感情留人，理想留人，还要用适当待遇留人，可是，工资涨幅总归有限，真正维系人心，又或令人死心的，正是上述一起起事件的处理结果。
再说跟踪、威胁和骚扰。面对“你接小孩，我跟你去接，正好熟悉下”的威胁，金华法院的胡法官选择了自力救济，也为此付出了代价。好吧，打人不对。那你说，胡法官该怎么办？找领导投诉？到公安机关报案？用脚趾头想想，都能预测他的遭遇。
当我问一位美国法官，有当事人在你面前威胁你子女时，你怎么办？美国法官张大了嘴巴，说：“直接判他刑!”然后问：“你们怎么办？”我沉默，总不能说“揍他”吧？
我认识的许多基层法官，都受到过直接或间接的侮辱或威胁，有人收到过自己子女上学放学的照片，有人儿子的书包里还被塞过血包或死老鼠。可是，就算知道是谁干的，又能怎么样？就算头顶裁判者光环，还不是无能为力。
面对侵害，法官们唯一能求诸的，是《治安管理处罚法》第四十二条，该条规定：“有下列行为之一的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款；情节较重的，处五日以上十日以下拘留，可以并处五百元以下罚款：(一)写恐吓信或者以其他方法威胁他人人身安全的；(二)公然侮辱他人或者捏造事实诽谤他人的；(三)捏造事实诬告陷害他人，企图使他人受到刑事追究或者受到治安管理处罚的；……(五)多次发送淫秽、侮辱、恐吓或者其他信息，干扰他人正常生活的；(六)偷窥、偷拍、窃听、散布他人隐私的。”
可是，这是法律针对所有公民的普通保护，为什么对位于矛盾风口浪尖的法官、检察官和人民警察，法律不能给予更多的特别保护？或者说，设定更多的预警和提前干预措施，真正做到防患于未然。
也许你会说，最近发生的恶性事件，完全是歹徒报复社会，再周延的保护措施也防不胜防。可是，现在的问题是，连基本的履职保护机制都不具备，没有日常保护，何谈特别保护？
所以，必须建立司法人员履职保护机制，必须建立司法人员履职保护机制，必须建立司法人员履职保护机制!
如果可以以个人名义提建议，我的建议是：
1. 在《刑法》第三百零九条基础上增列三百零九条之一，专设罪名，将在法庭之外，因司法人员依法履职而对司法人员及其近亲属有下列行为，情节严重的，以犯罪论处：(一)写恐吓信或者以其他方法威胁人身安全的；(二)公然侮辱或者捏造事实诽谤的；(三)跟踪骚扰或者在住宅周边恶意逗留的；(四)多次发送淫秽、侮辱、恐吓或者其他信息，干扰其正常生活的；(五)偷窥、偷拍、窃听、散布隐私的。
2. 对于扰乱法庭秩序罪，法官可以当庭径行判决。
3. 制定《司法人员履职保护法》，对于司法人员给予特别保护。对于泄露依法不应公开的司法人员及其近亲属信息的，以及有前述行为，但不构成犯罪的，依照该法追究责任。司法人员因依法履职受到人身威胁时，有申请警察保护的权利。
4. 建立法官、检察官因受不实举报、诬告陷害的澄清机制，网站报刊连续刊登，直到彻底清除不良影响为止，成本完全由违法者承担。
在修改立法或完善制度之前，各级法院领导起码可以做到这些：
更有担当。不怕揽事，用好用足手头掌握的司法拘留权限，对侵害法官权益的行为绝不姑息。
宣扬正确的价值观。少推出“尿不湿”法官那样的奇葩事迹，少评定不顾家人死活的办案标兵。法官生病，逼他去治，不给他排庭，别等拖成“烈士”再去报功报奖、打造典型。
关爱法官的身心健康。不要让法官在雾霾天集中送达，别再让他们在夜间开庭。别把绩效考评太当回事，人才是司法事业的基础，没有健康的法官、健康的心态，奖牌锦旗都是浮云。
最后想说的是，“首善之区”和“平安北京”不是靠“捂”出来的，鸵鸟头埋得越深，屁股就翘得越高。
这么简单的道理，你们难道不懂？
………………这是一道忧伤的分割线………………
军都山下
荒野未逢春
枪炮碎玫瑰
千手召不回
暗夜里
独角兽流泪
总有一个地方
让你魂牵梦萦
再 见
素未谋面的姐姐
—— 图文 | 周歆佳(最高人民法院)
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